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開曼群島反洗黑錢制度進一步的重大變更

2018年 2月 5日

開曼群島反洗黑錢制度進一步的重大變更

加勒比財務行動專責小組(Caribbean Financial Action Task Force)與開曼群島進行第四次互相評核後,開曼群島於2017年12月提出多項影響著開曼群島反洗黑錢制度的重大變更。有關開曼群島於2017年11月實施《2017年反洗黑錢規例》(Anti-Money Laundering Regulations, 2017)(簡稱「《反洗黑錢規例》」)的背景資料,請閱覽本所較早前發出的客戶簡訊,即《2017年反洗黑錢規例》及《新頒佈的反洗黑錢規例:適用於保險實體及不受監管的投資實體》

本簡訊簡述了近期的法律動向。如您希望獲取更多相關資料,請聯絡在本簡訊末頁列出的任何一位著者或您慣常於邁普達律師事務所聯絡的聯絡人。

修訂反洗黑錢/打擊恐怖分子融資指引

開曼群島金融管理局(Cayman Islands Monetary Authority)(簡稱「CIMA」)於2017年12月修訂及重新頒佈了《開曼群島關於防止和偵查洗黑錢和恐怖分子融資的指引》(Guidance Notes on the Prevention and Detection of Money Laundering and Terrorist Financing in the Cayman Islands)(簡稱「《指引》」)。《指引》補充了《反洗黑錢規例》內的某些定義和適用範圍,並就個別行業訂立具體指引。 

《反洗黑錢規例》沒有為那些在新規例頒佈前已存在而且受開曼群島反洗黑錢制度規管的實體提供過渡期,故《指引》對確定實體是否符合《反洗黑錢規例》就變得相當重要。因此,客戶應審閱其(或其代理人)現時執行的反洗黑錢/打擊恐怖分子融資政策和程序 ,確保這些政策和程序符合目前最新的規定。

《指引》內新修訂的內容,大部分源於《反洗黑錢規例》內的新規定,例如以風險為本的評估及對政治人物(Politically Exposed Persons)進行較嚴格的盡職調查等。 

但《指引》內有些新修訂的內容與《反洗黑錢規例》或《指引》內其他部分的內容未必一致,從而造成了一些不確定性。請注意以下要點:

(a) 某些金融服務供應商(例如銀行、投資基金等)仍然可以委派合適人士(簡稱「代理人」)執行所有反洗黑錢/打擊恐怖分子融資程序和職能,也可以在某些情況下依靠他們代為執行,包括「反洗黑錢合規人員」("Anti-money Laundering Compliance Officer")、「反洗黑錢匯報人員」("Money Laundering Reporting Officer")及「副反洗黑錢匯報人員」("Deputy Money Laundering Reporting Officer")的職務。《指引》內保留了原來的委託代理人時需遵從的條件,也提及CIMA的《外包指引》(Statement of Guidance on Outsourcing)。實體於委託代理人執行職能時,毋須分別任命「反洗黑錢合規人員」 或「反洗黑錢匯報人員」。 

(b) 《指引》規定了委派或依靠合資格第三方介紹的人士(eligible introduction)時,應當將反洗黑錢標準較低的司法管轄區與開曼群島標準作出比較及評估,然後修正至符合開曼群島的反洗黑錢標準(簡稱「差距分析」)。然而,《指引》亦規定,如果代理人受「反洗黑錢司法管轄區」 規管,CIMA將視該代理人已遵守《反洗黑錢規例》和《指引》。因此,實體只須對那些不受反洗黑錢司法管轄區的反洗黑錢制度規管,或不是設於反洗黑錢司法管轄區的代理人,進行差距分析。如此類推,上述邏輯理當也適用於由合資格第三方介紹的人士(eligible introductions),但由於《指引》內有關差距分析的條文並不清晰,所以未能確定CIMA在這方面的觀點。 

(c) 根據舊規例,當需要接受反洗黑錢調查的人士(簡稱「被調查人士」)(例如基金投資者)使用其在反洗黑錢司法管轄區受監管的銀行所開立的帳戶付款,通常可獲豁免進行全面的盡職調查。但《反洗黑錢規例》對上述豁免情況(現已被列入「較精簡的盡職調查」類別)訂下新規定,被調查人士現時在某些情況下(例如用該銀行帳戶「匯款」(onward payment)給被調查人士或第三方)不能享有豁免,而應該進行盡職調查。本所詢問CIMA後得到的反饋是,只要款項退回給被調查人士同一個銀行賬戶,那麼被調查人士可以採用較精簡的盡職調查程序,因為據我們瞭解,退回款項不構成「匯款」(onward payment)。由於現有的指引並無任何相反條文,所以我們認為把款項退回給投資者同一個銀行帳戶不會構成「匯款」(onward payment),因此實體在此情況下應該可以採用較精簡的盡職調查程序。請注意,較精簡的盡職調查程序只適用於被評估為低風險的情況。我們會再詢問CIMA並希望CIMA進一步闡明。

(d) 對於那些最近才受《反洗黑錢規例》規管或那些過往不完全受《反洗黑錢規例》規管的行業,包括不受監管的投資實體、結構性融資實體、高資產淨值的交易商、律師事務所及會計師事務所,開曼群島沒有提供具體的指引。開曼群島需要盡快制訂這方面的指引,讓上述企業瞭解其反洗黑錢(尤其是盡職調查)責任的範圍。

由於《反洗黑錢規例》沒有為那些在新規例頒佈前已存在而且受開曼群島反洗黑錢制度規管的實體提供過渡期,我們建議實體審閱其反洗黑錢程序及其委託代理人執行反洗黑錢程序的安排,以確保其遵守相關法規。最近才受《反洗黑錢規例》規管的實體則可以享有過渡期,並須於2018年5月31日限期之前委派代理人執行反洗黑錢程序及對其現有客戶採用符合新規定的盡職調查程序。

CIMA 的行政罰款制度

《2016年金融管理局(修訂)法》(Monetary Authority (Amendment) Law, 2016)(簡稱「《金融管理局法》」)及《2017年金融管理局(行政罰款)條例》(Monetary Authority (Administrative Fines) Regulations, 2017)(簡稱「《金融管理局條例》」)已於2017年12月生效。除開曼群島法規(包括《CIMA規則》)或《反洗黑錢規例》另有規定外,《金融管理局法》賦予CIMA權力向違規人士(實體及個人)徵收行政罰款。這賦予CIMA與在岸監管機構慣有的權力類近的權力。

違規行為分為「輕微」、「嚴重」或「非常嚴重」三種。違規者將被處以遞進罰款。「輕微違規」的被罰款5,000開曼群島元至「非常嚴重違規」的分別被罰款100,000開曼群島元(個人)及100萬開曼群島元(實體)。如於某一段時間持續「輕微違規」,於該段時間可被罰款最高20,000開曼群島元。

CIMA 由知悉某人/某實體輕微違規或從它收到的資料中合理推斷該人/該實體輕微違規直到CIMA徵收罰款的時限為六個月。針對嚴重或非常嚴重違規行為徵收罰款的時限為兩年。

即使相關違規行為不是刑事罪行,亦可能會被罰款。如違規行為也是刑事罪行,個人/實體可能會同時被罰款及就有關罪行而被起訴,而有關罰款也不會因某人/某實體犯罪已被處罰而受到限制;同樣地,個人/實體被起訴,可能同時被處以行政罰款或被處罰。

《金融管理局條例》規定了徵收罰款的程序及可以徵收罰款的相關法律類型/條文,也概述了以下各項:
 
(a) CIMA於發出違規通知、徵收酌情罰款及考慮其他事項時必須遵循的準則;

(b) 固定罰款通知收件人可以向CIMA管理委員會申請重新審定原判的情況;及

(c) 酌情罰款通知收件人可以針對原判向大法院申請批准上訴的情況。

《金融管理局條例》附表1載有監管法律條文及相關違規種類。在初始階段,只有《反洗黑錢條例》的條文載於附表1內。換言之,CIMA的相關權力目前只限於對違反《反洗黑錢規例》者徵收罰款。我們預期CIMA的權力將會擴大至有權對違反其他監管法例和補充規則者處罰。

指定的非金融企業和專業

於2017年12月13日,開曼群島修訂了《反洗黑錢規例》,闡明及擴大其適用範圍至涵蓋某些「指定的非金融企業和專業」(Designated Non-Financial Businesses and Professions),包括貴金屬和寶石交易商、房地產代理及經紀、律師事務所、會計師事務所/審計師事務所及獨營執業者。

商貿及投資部(Department of Commerce and Investment)是專責針對房地產經紀及貴金屬和寶石交易商反洗黑錢事宜的監管機構。開曼群島專業會計師協會(Cayman Islands Institute of Professional Accountants)是會計/審計行業的監管機構。開曼群島政府內閣(Cabinet)仍未委派任何機構專責監管律師事務所及獨營法律執業者的反洗黑錢事宜。

監管機構可能會各自發出指引,並將制訂登記程序以便監管。「指定的非金融企業和專業」必須由《指引》修訂之日(即2017年12月13日)起90天內,將聲明書提交給其相關監管機構存檔以進行登記。但此限期很可能會被延長,因為監管機構仍未制訂有關程序,而且開曼群島仍未委派專責律師事務所的監管機構。

如「指定的非金融企業和專業」違反《反洗黑錢規例》(但未被處以行政罰款),或如它或關連人士(包括高級管理人員或營運者)被定為不適合或不適當,或已停止業務,監管機構可以撤銷該「指定的非金融企業和專業」的登記。監管機構於決定有關人士適合及適當與否時將會考慮某些因素。

監管機構也有權 (i) 要求「指定的非金融企業和專業」披露資料或文件(但已被界定為受保護文件的除外);及 (ii) 向違反《反洗黑錢規例》者徵收罰款。最高罰款分別為100,000元(個人)或250,000元(法人實體)。如個人/實體已被罰款,則有關罪行被起訴的可能性已被排除,反之亦然。

監管機構必須以書面向「指定的非金融企業和專業」發出徵收罰款通知,而該企業或專業必須於30天內糾正違規事項或提出反對,或它們也可以向大法院申請上訴。 

逃稅已被列為洗黑錢前提罪行」(Predicate Offence)

開曼群島於2017年12月1日修訂了《刑法》(2017年修訂本)(Penal Code (2017 Revision))。該修訂列出新的稅務罪行,而該罪行也成為洗黑錢的前提罪行。新的涉稅犯罪條文與《刑事所得法》(2017年修訂本)(Proceeds of Crime Law (2017 Revision))中的雙重刑事條文,確認了海外逃稅及同等的涉稅罪行在開曼群島是須要匯報的。

大致上,凡某人意圖欺騙開曼群島政府,故意 (i) 向收稅員提供虛假或具欺詐成分的資料;(ii) 不向收稅員提供必需提供的資料;或 (iii) 妨礙、阻礙、恐嚇或反抗收稅員,即屬犯罪。


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