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开曼群岛反洗钱制度进一步的重大变更

2018年 2月 5日

开曼群岛反洗钱制度进一步的重大变更

加勒比财务行动专责小组(Caribbean Financial Action Task Force)与开曼群岛进行第四次互相评核后,开曼群岛于2017年12月提出多项影响着开曼群岛反洗钱制度的重大变更。有关开曼群岛于2017年11月实施《2017年反洗钱规例》(Anti-Money Laundering Regulations, 2017)(简称“《反洗钱规例》”)的背景信息,请阅览本所较早前发出的客户简讯,即《2017年反洗钱规例》及《新颁布的反洗钱规例:适用于保险实体及不受监管的投资实体》

本简讯简述了近期的法律动向。如您希望获取更多相关信息,请联系在本简讯末页列出的任何一位著者或您惯常于迈普达律师事务所联系的联系人。

修订反洗钱/打击恐怖分子融资指引

开曼群岛金融管理局(Cayman Islands Monetary Authority)(简称“CIMA”)于2017年12月修订及重新颁布了《开曼群岛关于防止和侦查洗钱和恐怖分子融资的指引》(Guidance Notes on the Prevention and Detection of Money Laundering and Terrorist Financing in the Cayman Islands)(简称“《指引》”)。《指引》补充了《反洗钱规例》内的某些定义和适用范围,并就个别行业订立具体指引。 

《反洗钱规例》没有为那些在新规例颁布前已存在而且受开曼群岛反洗钱制度规管的实体提供过渡期,故《指引》对确定实体是否符合《反洗钱规例》就变得相当重要。因此,客户应审阅其(或其代理人)现时执行的反洗钱/打击恐怖分子融资政策和程序 ,确保这些政策和程序符合目前最新的规定。

《指引》内新修订的内容,大部分源于《反洗钱规例》内的新规定,例如以风险为本的评估及对政治人物(Politically Exposed Persons)进行较严格的尽职调查等。 

但《指引》内有些新修订的内容与《反洗钱规例》或《指引》内其他部分的内容未必一致,从而造成了一些不确定性。请注意以下要点:

(a) 某些金融服务提供商(例如银行、投资基金等)仍然可以委派合适人士(简称“代理人”)执行所有反洗钱/打击恐怖分子融资程序和职能,也可以在某些情况下依靠他们代为执行,包括“反洗钱合规人员”("Anti-money Laundering Compliance Officer")、“反洗钱汇报人员”("Money Laundering Reporting Officer")及“副反洗钱汇报人员”("Deputy Money Laundering Reporting Officer")的职务。《指引》内保留了原来的委托代理人时需遵从的条件,也提及CIMA的《外包指引》(Statement of Guidance on Outsourcing)。实体于委托代理人执行职能时,无须分别任命“反洗钱合规人员” 或“反洗钱汇报人员”。 

(b) 《指引》规定了委派或依靠合资格第三方介绍的人士(eligible introduction)时,应当将反洗钱标准较低的司法管辖区与开曼群岛标准作出比较及评估,然后修正至符合开曼群岛的反洗钱标准(简称“差距分析”)。然而,《指引》亦规定,如果代理人受“反洗钱司法管辖区” 规管,CIMA将视该代理人已遵守《反洗钱规例》和《指引》。因此,实体只须对那些不受反洗钱司法管辖区的反洗钱制度规管,或不是设于反洗钱司法管辖区的代理人,进行差距分析。如此类推,上述逻辑理当也适用于由合资格第三方介绍的人士(eligible introductions),但由于《指引》内有关差距分析的条文并不清晰,所以未能确定CIMA在这方面的观点。 

(c) 根据旧规例,当需要接受反洗钱调查的人士(简称“被调查人士”)(例如基金投资者)使用其在反洗钱司法管辖区受监管的银行所开立的帐户付款,通常可获豁免进行全面的尽职调查。但《反洗钱规例》对上述豁免情况(现已被列入“较精简的尽职调查”类别)订下新规定,被调查人士现时在某些情况下(例如用该银行帐户“汇款”(onward payment)给被调查人士或第三方)不能享有豁免,而应该进行尽职调查。本所询问CIMA后得到的反馈是,只要款项退回给被调查人士同一个银行账户,那么被调查人士可以采用较精简的尽职调查程序,因为据我们了解,退回款项不构成“汇款”(onward payment)。由于现有的指引并无任何相反条文,所以我们认为把款项退回给投资者同一个银行帐户不会构成“汇款”(onward payment),因此实体在此情况下应该可以采用较精简的尽职调查程序。请注意,较精简的尽职调查程序只适用于被评估为低风险的情况。我们会再询问CIMA并希望CIMA进一步阐明。

(d) 对于那些最近才受《反洗钱规例》规管或那些过往不完全受《反洗钱规例》规管的行业,包括不受监管的投资实体、结构性融资实体、高资产净值的交易商、律师事务所及会计师事务所,开曼群岛没有提供具体的指引。开曼群岛需要尽快制订这方面的指引,让上述企业了解其反洗钱(尤其是尽职调查)责任的范围。

由于《反洗钱规例》没有为那些在新规例颁布前已存在而且受开曼群岛反洗钱制度规管的实体提供过渡期,我们建议实体审阅其反洗钱程序及其委托代理人执行反洗钱程序的安排,以确保其遵守相关法规。最近才受《反洗钱规例》规管的实体则可以享有过渡期,并须于2018年5月31日限期之前委派代理人执行反洗钱程序及对其现有客户采用符合新规定的尽职调查程序。

CIMA 的行政罚款制度

《2016年金融管理局(修订)法》(Monetary Authority (Amendment) Law, 2016)(简称“《金融管理局法》”)及《2017年金融管理局(行政罚款)条例》(Monetary Authority (Administrative Fines) Regulations, 2017)(简称“《金融管理局条例》”)已于2017年12月生效。除开曼群岛法规(包括《CIMA规则》)或《反洗钱规例》另有规定外,《金融管理局法》赋予CIMA权力向违规人士(实体及个人)征收行政罚款。这赋予CIMA与在岸监管机构惯有的权力类近的权力。

违规行为分为“轻微”、“严重”或“非常严重”三种。违规者将被处以递进罚款。“轻微违规”的被罚款5,000开曼群岛元至“非常严重违规”的分别被罚款100,000开曼群岛元(个人)及100万开曼群岛元(实体)。如于某一段时间持续“轻微违规”,于该段时间可被罚款最高20,000开曼群岛元。

CIMA 由知悉某人/某实体轻微违规或从它收到的信息中合理推断该人/该实体轻微违规直到CIMA征收罚款的时限为六个月。针对严重或非常严重违规行为征收罚款的时限为两年。

即使相关违规行为不是刑事罪行,亦可能会被罚款。如违规行为也是刑事罪行,个人/实体可能会同时被罚款及就有关罪行而被起诉,而有关罚款也不会因某人/某实体犯罪已被处罚而受到限制;同样地,个人/实体被起诉,可能同时被处以行政罚款或被处罚。

《金融管理局条例》规定了征收罚款的程序及可以征收罚款的相关法律类型/条文,也概述了以下各项:

(a) CIMA于发出违规通知、征收酌情罚款及考虑其他事项时必须遵循的准则;

(b) 固定罚款通知收件人可以向CIMA管理委员会申请重新审定原判的情况;及

(c) 酌情罚款通知收件人可以针对原判向大法院申请批准上诉的情况。

《金融管理局条例》附表1载有监管法律条文及相关违规种类。在初始阶段,只有《反洗钱条例》的条文载于附表1内。换言之,CIMA的相关权力目前只限于对违反《反洗钱规例》者征收罚款。我们预期CIMA的权力将会扩大至有权对违反其他监管法例和补充规则者处罚。

指定的非金融企业和专业

于2017年12月13日,开曼群岛修订了《反洗钱规例》,阐明及扩大其适用范围至涵盖某些“指定的非金融企业和专业”(Designated Non-Financial Businesses and Professions),包括贵金属和宝石交易商、房地产代理及经纪、律师事务所、会计师事务所/审计师事务所及独营执业者。

商贸及投资部(Department of Commerce and Investment)是专责针对房地产经纪及贵金属和宝石交易商反洗钱事宜的监管机构。开曼群岛专业会计师协会(Cayman Islands Institute of Professional Accountants)是会计/审计行业的监管机构。开曼群岛政府内阁(Cabinet)仍未委派任何机构专责监管律师事务所及独营法律执业者的反洗钱事宜。

监管机构可能会各自发出指引,并将制订登记程序以便监管。“指定的非金融企业和专业”必须由《指引》修订之日(即2017年12月13日)起90天内,将声明书提交给其相关监管机构存档以进行登记。但此限期很可能会被延长,因为监管机构仍未制订有关程序,而且开曼群岛仍未委派专责律师事务所的监管机构。

如“指定的非金融企业和专业”违反《反洗钱规例》(但未被处以行政罚款),或如它或关连人士(包括高级管理人员或营运者)被定为不适合或不适当,或已停止业务,监管机构可以撤销该“指定的非金融企业和专业”的登记。监管机构于决定有关人士适合及适当与否时将会考虑某些因素。

监管机构也有权 (i) 要求“指定的非金融企业和专业”披露信息或文件(但已被界定为受保护文件的除外);及 (ii) 向违反《反洗钱规例》者征收罚款。最高罚款分别为100,000元(个人)或250,000元(法人实体)。如个人/实体已被罚款,则有关罪行被起诉的可能性已被排除,反之亦然。

监管机构必须以书面向“指定的非金融企业和专业”发出征收罚款通知,而该企业或专业必须于30天内纠正违规事项或提出反对,或它们也可以向大法院申请上诉。 

逃税已被列为洗钱前提罪行”(Predicate Offence)

开曼群岛于2017年12月1日修订了《刑法》(2017年修订本)(Penal Code (2017 Revision))。该修订列出新的税务罪行,而该罪行也成为洗钱的前提罪行。新的涉税犯罪条文与《刑事所得法》(2017年修订本)(Proceeds of Crime Law (2017 Revision))中的双重刑事条文,确认了海外逃税及同等的涉税罪行在开曼群岛是须要汇报的。

大致上,凡某人意图欺骗开曼群岛政府,故意 (i) 向收税员提供虚假或具欺诈成分的信息;(ii) 不向收税员提供必需提供的信息;或 (iii) 妨碍、阻碍、恐吓或反抗收税员,即属犯罪。


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